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关于未经股东会或股东大会决议为公司股东或实际控制人提供担保的效力问题

发布时间:2017-8-9

《公司法》第十六条第二款及第三款规定,公司为公司股东或实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议,被担保的股东或受实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决,表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。那么,在发生公司未按照上述规定经股东或股东大会作出表决就对公司的股东或实际控制人提供担保的情形时,担保是否有效呢?关于这个问题,在新《公司法》实施后我也一直在思考,但不能给出一个确定的答案。前一段时间,我翻阅了一些最高人民法院法官的著作,他们认为要解决这个问题,要看公司法上述规定是否属于效力性规定。如果属于效力性规定,公司未按照上述规定经股东或股东大会表决为股东或实际控制人提供担保的,应当认定担保无效。

如果上述规定不属于效力性规定,公司未经股东或股东大会表决为股东或实际控制人提供担保不应认定无效。我也曾跟潘建宇律师讨论过该问题,不知道潘律师现在还有无印象。当时,潘律师也提出了同样的观点。但,关于上述公司法规定是否属于效力性规定,专家的观点也有分歧。

我个人比较倾向于上述公司法规定属于效力性规定的观点,主要根据是最高人民法院公布的公司法解释(二)以及云南省高院的判决。最高人民法院2006年公布的《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(征求意见稿)第14条规定:“公司以《公司法》第十六条、第一百零五条、第一百二十二条之规定为依据,主张担保合同或者投资合同无效的,应不予支持,但被担保人为公司股东、实际控制人、董事、监事或者高级管理人员的除外。”根据该意见稿,最高人民法院对于违反《公司法》第十六条第二款之规定,即公司对公司股东或实际控制人提供担保未经股东或股东大会表决的作了除外的规定,即倾向于认定担保合同无效。

另,云南省高级人民法院2008云高民二终字第28号判决,作出了未经股东会或股东大会决议为公司股东提供担保无效的判决。因此,为了防范法律风险,我们在为当事人提供这方面的法律服务时,应当提醒当事人在公司提供担保的情形下,尤其是公司为股东或实际控制人提供担保情形下,应当要求公司提供章程,审查章程中关于公司担保的规定,并由公司提供股东或股东大会同意担保的决议。当然,债权人作为公司的局外人,参加公司的股东会或股东大会的决议是有障碍的,在无法监督股东会或股东大会决议真实性的情况下,应当要求公司在其提供的股东会或董事会决议上盖章确认并由法定代表人签字。这样一来,在最大限度内证明债权人是善意的,已经尽了合理的注意,担保符合公司法的规定,可避免担保被认定无效的不利后果。

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